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京法巡回讲堂 |“订单式普法”，助力企业合同全流程风险预防

2023-03-21 16:53

来源：澎湃新闻·澎湃号·政务

合同是民商事交易的重要凭证，也是在发生纠纷时的维权利器。商事主体在签订合同时有哪些注意事项？发生纠纷时又该如何维护权益？近日，顺义法院民二庭法官张翔鹏受邀前往北京现代汽车有限公司开展京法巡回讲堂活动，依托优化营商环境法官工作站，以“合同全生命流程风险预防与典型案例分析”为题开展专题讲座。

张翔鹏法官从合同管理涉及的主体审查、条款起草、具体履行、争议解决等方面入手，对合同缔约前、签订时、签订后应当注意防范的风险点进行充分提示；重点围绕招投标合同的签订和履行、职务代理行为认定、因第三人违约的责任承担、合同解除权行使等法律问题进行了详细讲解，并针对员工提出的问题进行了深入解答。

合同订立前有哪些注意事项？

交易主体需明确

自然人需确定姓名、住址、出生年月、公民身份证号码等信息；企业或其他组织需确定准确的名称、法定代表人、住所地、统一社会信用代码、合同经办人、联系电话等信息。

典型案例

某贸易公司的工作人员与甲公司的员工A对接订单，双方在对接过程中未签订书面合同。关于发票问题，员工A要求贸易公司对部分订单向甲公司开具发票，部分订单向另一公司乙公司开具发票。后员工A因病去世，部分向乙公司开具的货款未支付。某贸易公司诉至法院，甲公司辩称该部分发票是员工A自己的私单，跟甲公司无关。乙公司表示员工A一直代表甲公司，与乙公司无关。

经查，甲乙公司系关联公司，二公司法定代表人为夫妻关系，股东为家庭成员，公司场所和人员存在一定程度混同。最终，法院认为甲乙公司存在人格混同，甲乙公司共同向原告承担付款责任。

信誉资质要核查

在缔约前应尽可能多渠道、全方位了解交易对象的经营状况和征信信息。核实对方营业执照、税务登记证，个别合同还需审查对方有无相关资质许可证。

代理权限审查清

审核签约人是否有相关授权手续或具有相应职务、职权。

《民法典》第一百七十一条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。——无权代理

《民法典》第一百七十二条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。——表见代理

典型案例

刘某常以甲公司名义在外承揽工程，甲公司对此知情。刘某向任某借款280万元并签订《借款合同》，《借款合同》的保证人处加盖了甲公司的印章，并附有甲公司股东签名的同意担保的公司决议。刘某仅偿还80万元借款后未再向任某还款。任某向法院提起诉讼，要求刘某偿还剩余200万元，甲公司承担连带还款责任。经查，公司决议中的签字并非公司股东真实签字。

法院认为，刘某以甲公司名义在外承揽工程，且保管公司印章，任某有理由相信其代表甲公司，刘某的行为构成表见代理。刘某对公司决议的真实性不负有审查义务。法院最终判决，甲公司应承担连带保证责任。

订立合同之前哪些该反复确认？

合同内容要说清

签订完备的书面合同，使用准确的专业词汇进行表述，如涉及法律概念，应仔细分辨。

履约要求全列明

合同对于履行方式、期限、地点等履约要素的约定应全面、具体，如进行变更，应签订书面的补充协议。

违约条款要合理

合同约定过分高于损失的违约金可能无法得到法院支持。

印章签名细辨明

合同专用章、公章对合同而言具有相同的法律效力，法院着重审查是否代表公司意志。

签订合同后该保留哪些凭证？

合同履行按规范

交货人要将货物交付给有接收权利的人，符合约定，保留凭证；收货人要及时验收货物，发现不符合合同约定的，应及时向对方提出异议，保留相关证据。

款项交付要谨慎

现金方式，要求收款方出具加盖公司财务印章的收款收据、注明现金收讫。转账方式，应转入合同约定的收款方账户并备注款项性质。

证据材料保存好

保管交易环节证据，建立合同档案。使用电子签名时，确保是可靠的电子签名。及时对帐，索要还款计划。

第三人违约要担责

一般而言，因第三人的原因造成债务人违约而应当由债务人向债权人承担违约责任的，主要包括但并不限于以下第三人：

（1）履行辅助人。如即法定代理人、运输人、协助支付货款的银行、完成承揽辅助工作的分包人等。

（2）与债务人有其他合同关系的第三人。该类第三人主要包括原材料供应人、配件供应人、产品制造人、次承租人等。对这类第三人，债务人比债权人具有更强的风险预知可能性、控制可能性和更低的救济成本，因此，因该类第三人原因造成违约的，债务人通常应当向债权人承担违约责任。

（3）债务人一方的上级机关。

遇到纠纷如何合法维权？

担保方式多样化

（1）保证

写明“连带保证”或“一般保证”。保证担保人必须符合法律规定。债权人接受公司提供的担保时，应重点审查董事会或股东会、股东大会决议。

（2）抵押

抵押分为一般抵押权、最高额抵押。债权人应及时办理抵押登记。

（3）质押

质押分为动产质押、权利质押。债权人应及时办理质押物的交接。

担保他人需慎重

担保人应严格审查被担保企业的资信状况。担保人可适当运用反担保和保险。

不可抗力可免责

不可抗力是指不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。疫情或防控措施是否构成不可抗力需要根据具体案件场景进行具体认定。

不安抗辩出奇招

企业在合同履行过程中，如果有确切证据证明对方经营状况严重恶化、转移财产或者抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形的，可以及时通知对方中止履行依照合同约定应当先履行的义务，等待对方提供适当担保。

债权代位有保障

因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。

人民法院认定代位权成立的，由债务人的相对人向债权人履行义务，债权人接受履行后，债权人与债务人、债务人与相对人之间相应的权利义务终止。

债权人撤销防转移

债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益，或者恶意延长其到期债权的履行期限，影响债权人的债权实现的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

债务人以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让他人财产或者为他人的债务提供担保，影响债权人的债权实现，债务人的相对人知道或者应当知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

股东有责可追究

执行终本情况下，可要求股东出资加速到期。股东违法减资情况下，可要求承担补充赔偿责任。《公司法》修改后可能有变化。

逾期解除会失权

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二十五条规定，民法典施行前成立的合同，当时的法律、司法解释没有规定且当事人没有约定解除权行使期限，对方当事人也未催告的，解除权人在民法典施行前知道或者应当知道解除事由，自民法典施行之日起一年内不行使的，人民法院应当依法认定该解除权消灭；解除权人在民法典施行后知道或者应当知道解除事由的，适用民法典第五百六十四条第二款关于解除权行使期限的规定。

《民法典》第五百六十四条第二款：“法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，自解除权人知道或者应当知道解除事由之日起一年内不行使，或者经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”

招投标有哪些相关规定？

必须招标的项目范围

根据《招标投标法》，在中国境内进行的下列三类项目必须进行招标：

（1）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；

（2）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；

（3）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。

招标人和中标人不得订立背离合同实质性内容的协议

“实质性内容”主要包括合同的标的、价款、质量、履行期限等。这些实质性内容应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。

案例一

招标人拒绝与投标人订立书面合同的，可能需要承担民事责任。

被告向原告发出《中标通知书》后，被告以“原告提供的总监理工程师无法满足建委备案要求”为由拒绝和原告订立合同。原告起诉要求被告承担赔偿责任。

法院认为，虽然总监理工程师在案外其他项目挂证备案，但本案中被告未能提交充分证据证明客观上总监理工程师的上班时间无法满足招标文件要求的5日。被告违反其在中标通知书中作出的意思表示，没有和原告签订书面合同，属于在合同成立前的缔约过程中，因单方违反诚实信用原则导致合同未成立，应当向原告承担缔约过失责任。法院判决被告赔偿投标保证金4万元和招标代理费2万5千元。

案例二

招标人提出附加条件导致未能签订合同，可能需要赔偿投标人损失。

被告向原告发出的中标通知书中与原告约定：“落实设计方案优化，与被告接洽合同，如限期不能完成设计方案的优化，被告将另行确定中标单位，由此造成的一切后果及损失由原告负责”。原告对投标的设计方案多次进行修改，并提交给被告。之后双方未签订书面合同，被告也没有将方案设计送审、报批，并另行委托第三方进行方案设计。原告起诉到法院，请求判令被告支付原告建筑方案设计费126万元。

法院认为，被告作为招标人，在中标通知书中向投标人施加了附加条件，该条件由被告单方设置，就招投标文件内容进行了实质性变更，将本应在合同签订之后中标单位应履行的合同义务放到合同签订之前，导致双方权利义务不对等，违反公平原则，该条件无效。法院结合案件情况和双方缔约过失程度，酌定被告赔偿原告59万。

案例三

先签订合同后招投标，中标合同与先签的合同不一致，以哪个合同为准？